Por Astrid Puentes, de la Asociación Interamericana para la Defensa del Ambiente (AIDA)

Nos complace compartir la decisión de la Corte Constitucional de Colombia adoptada el día de ayer, 23 de enero, en la cual declara inconstitucional la Ley Forestal Colombiana de 2006, por no haberse hecho la consulta previa que ordena el Convenio 169 de la OIT.

Esta decisión es muy importante por que reitera la necesidad del Estado de consultar con las comunidades indígenas y afrocolombianas las decisiones administrativas y legislativas que puedan afectarlas.

La demanda la realizó un grupo de estudiantes y profesores de la facultad de Derecho de la Universidad de Los Andes, Bogotá, y organizaciones indígenas, con quien desde la AIDA hemos estado trabajando por los últimos dos años.

También demandamos esta ley por violar artículos de la Constitución que protegen el medio ambiente, pero esta decisión ya no se va a producir, puesto que toda la ley fue declarada inconstitucional por la falta de consulta a las comunidades indígenas.

Según la Corte, la consulta debió realizarse por que:

1. La ley regula de manera general el tema forestal,

2. A pesar de las medidas de protección de la autonomía de las comunidades sobre sus tierras, la ley en efecto tiene provisiones susceptibles de afectar las áreas en las que de manera general se encuentran asentadas las comunidades, lo cual a su vez puede repercutir en sus formas de vida y sobre la relación tan estrecha que mantienen con el bosque,

3. Por lo anterior, y considerando que el Convenio 169 de la OIT se asemeja a la Constitución por ser un tratado internacional de protección de derechos humanos, se debió haber hecho la consulta previa contenida en el Convenio.

4. Esa consulta, que tiene unas características especiales, no se cumplió en este caso, y la misma no puede sustituirse por el proceso participativo que de manera general se cumplió en torno al proyecto de ley.

5. Para que se hubiese cumplido con el requisito de la consulta habría sido necesario, poner en conocimiento de las comunidades el proyecto de ley; ilustrarlas sobre su alcance y sobre la manera como podría afectarlas y darles oportunidades efectivas para que se pronunciaran sobre el mismo. Como esto no se hizo, la Corte concluyó que la ley es inconstitucional.

Todavía no tenemos el texto completo de la decisión, se saldrá publicado en algunos meses, pero tenemos el comunicado de prensa de la Corte:

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Comunicado de prensa N° 01

La Corte Constitucional, en la sesión de la Sala Plena celebrada el día 23 de enero de 2008, adoptó entre otras, la siguiente decisión

Expediente D-6837-Sentencia C-030/08

Magistrado ponente: Dr. Rodrigo Escobar Gil

1.Norma acusada: Ley 1021 DE 2006 (abril 20), Por la cual se expide la Ley General Forestal.

2.Problema jurídico planteado le corresponde a la Corte determinar si la Ley 1021 de 2006, Por la cual se expide la Ley General Forestal, es contraria al ordenamiento constitucional, en particular, a los artículos 1, 2, 3, 7, 9, 13, 93 y 330 de la Constitución Política, por haberse omitido en su expedición el requisito de la consulta a las comunidades indígenas y tribales previsto en el artículo 6º del Convenio 169 de la OIT.

3.Decisión: Declarar inexequible la Ley 1021 de 2006, Por la cual se expide la Ley General Forestal.

4.Razones de la decisión la Corte reiteró la línea jurisprudencial trazada en materia de reconocimiento de la diversidad étnica y cultural como principio constitucional y fundamento de la nacionalidad colombiana. (arts. 7 y 70 C.P.).

Destacó que esa especial protección se traduce en el deber de adelantar procesos de consulta con las comunidades indígenas y tribales para la adopción y la ejecución de decisiones susceptibles de afectarlas, deber que es expresión y desarrollo del artículo 1º de la Constitución, que define a Colombia como un Estado democrático, participativo y pluralista; del artículo 2, que establece como finalidad del estado la de facilitar la participación de todos en las decisiones que los afectan; del artículo 7 superior, que reconoce y protege la diversidad étnica y cultural; del 40-2, que garantiza el derecho de todo ciudadano a la participación democrática y del artículo 70 que considera la cultura fundamento de la nacionalidad.

En ese marco, la Corte recordó que, en cuanto hace a los pueblos indígenas y tribales, una de las formas de participación democrática previstas en la Carta, es el derecho a la consulta, previsto de manera particular en los artículos 329 y 330 de la Constitución, que disponen la participación de las comunidades para la conformación de las entidades territoriales indígenas y para la explotación de los recursos naturales en sus territorios. Este derecho tiene un reforzamiento en el Convenio número 169 de la OIT, aprobado por la Ley 21 de 1991, el cual está destinado a asegurar los derechos de los pueblos indígenas a su territorio y a la protección de sus valores culturales, sociales y económicos, como medio para asegurar su subsistencia como grupos humanos.

Como lo ha señalado la jurisprudencia de manera reiterada, dicho Convenio forma parte del bloque de constitucionalidad y en su artículo 6º, dispone que los gobiernos deberán a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a través de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente.

En el presente caso, la Corte encontró que:

a) La Ley General Forestal contiene una regulación integral de la materia.

b) Pese a que existían en la ley previsiones conforme a las cuales se preservaba la autonomía de las comunidades indígenas y afrocolombianas para los aprovechamientos forestales en sus territorios, lo cierto es que la ley establecía políticas generales, definiciones, pautas y criterios, que aunque no se aplicasen directamente a los territorios indígenas, si eran susceptibles de afectar las áreas en las que de manera general se encuentran asentadas las comunidades, lo cual, a su vez, podía repercutir sobre sus formas de vida y sobre la relación tan estrecha que mantienen con el bosque.

c) En esa medida, y como quiera que, de acuerdo con el ordenamiento constitucional y en particular con el Convenio 169 de la OIT, que hace parte del bloque de constitucionalidad, la adopción de la ley debió haberse consultado con esas comunidades, para buscar aproximaciones sobre la manera de evitar que la misma las afectara negativamente, e incluso sobre el contenido mismo de las pautas y criterios que, aún cuando de aplicación general, pueden tener una repercusión directa sobre los territorios indígenas y tribales, o sobre sus formas de vida.

d) Esa consulta, que tiene unas características especiales, no se cumplió en este caso, y la misma no puede sustituirse por el proceso participativo que de manera general se cumplió en torno al proyecto de ley.

e) Para que se hubiese cumplido con el requisito de la consulta habría sido necesario, poner en conocimiento de las comunidades el proyecto de ley; ilustrarlas sobre su alcance y sobre la manera como podría afectarlas y darles oportunidades efectivas para que se pronunciaran sobre el mismo.

Ese proceso no se cumplió, razón por la cual la Corte concluyó que, dado que el proyecto versa sobre una materia que afecta profundamente la cosmovisión de esas comunidades y su relación con la tierra, no había alternativa distinta a declarar la inexequibilidad de la ley.

Rodrigo Escobar Gil

Presidente

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Fuente: Agradecemos el envío de la información a Isabel Lapeña de la Sociedad Peruana de Derecho Ambiental (SPDA)